Что делать, если предприятию надо срочно приобрести товар (сырье, оборудование и т. д.) либо заказать услуги (реклама, ремонт и т. д.), а свободных средств нет? Решить проблему поможет договор займа. Как правильно составить такой договор, какие основные условия в него включить, а также на что обратить внимание, расскажем в этой консультации.

Общие положения

Порядок заключения договора займа регулируется нормами § 1 гл. 71 ГК. Так, согласно ст. 1046 ГК по договору займа одна сторона (заимодавец, кредитор) передает в собственность другой стороне (заемщик, должник) денежные средства либо иные вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется вернуть заимодавцу такую же сумму денежных средств (сумму займа) либо такое же количество вещей того же рода и того же качества. Например, заемщик брал по договору займа 100 кг пшеницы, такое же количество пшеницы того же сорта и качества он обязан вернуть заимодавцу.

В конце консультации приведем пример составления договора займа (см. образец 1).

Форма и стороны договора займа

Договор займа обязательно заключается в письменной форме, если (ст. 1047 ГК):

·          сумма договора в 10 и более раз превышает размер НМДГ (более 170 грн.);

·          заимодавцем выступает юрлицо (независимо от суммы договора).

Например, если заимодавцем является физлицо, а заемщиком – юрлицо и при этом сумма займа меньше 170 грн., то такой договор можно заключить в устной форме. Однако мы рекомендуем все договоры заключать в письменной форме, чтобы правильно отразить его в бухгалтерском учете и избежать вопросов со стороны контролирующих органов при проверках. По желанию сторон договор всегда можно заключить в письменной форме, независимо от размера займа и того, кто выступает заимодавцем, а кто заемщиком.

Что касается нотариального удостоверения договора займа, то в законодательстве нет указания на это, но по желанию сторон договор может быть заверен нотариусом.

Зачастую стороны помимо самого договора предусматривают составление расписки заемщика в получении от заимодавца займа (указывается сумма денежных средств либо наименование и количество вещей, переданных в заем) либо акта приемки-передачи (когда предмет договора займа – вещь) (см. образец 2 в конце консультации). Подобная расписка (акт приемки-передачи) может составляться и заимодавцем при возврате займа.

Как заимодавцем, так и заемщиком может выступать как юридическое, так и физическое лицо, ограничений на этот счет в законодательстве нет.

Существенные условия

Договор займа должен содержать следующие условия (ст. 180 ХК):

·          предмет договора;

·          цену договора (в т. ч. и проценты по договору);

·          срок действия договора (срок возврата займа).

Предмет договора

Предметом договора займа могут выступать как денежные средства, так и предметы, определенные родовыми признаками.

Денежные средства. В соответствии с ч. 2 ст. 533 ГК денежное обязательство должно быть исполнено в гривнях. Однако стороны имеют право определить в договоре денежный эквивалент в иностранной валюте. При этом сумма, подлежащая уплате, определяется по официальному курсу НБУ соответствующей валюты к гривне.

Вещи с родовыми признаками. Согласно ч. 2 ст. 184 ГК к определенным родовыми признаками вещам относятся вещи, у которых есть признаки, свойственные всем вещам того же рода, и которые измеряются количеством, весом и мерой, например, продукты питания (яблоки, сахар и т. д.). При этом вещь, определенная родовыми признаками, является заменимой. Поэтому не может быть предметом договора займа, к примеру, коллекция картин либо недвижимое имущество.

Проценты по договору займа

Если иное не установлено в договоре займа либо в законе, то заимодавец имеет право на получение от заемщика процентов от суммы займа (ст. 1048 ГК). Размер таких процентов зачастую указывается в договоре, а при отсутствии соответствующего условия в договоре, размер процентов определяется согласно ст. 1048 ГК – исходя из учетной ставки НБУ (информацию о ее размере можно найти на сайте Нацбанка – www.bank.gov.ua, по состоянию на 07.07.17 г. она составляет 12,5 % годовых).

В некоторых случаях договор займа считается беспроцентным, а именно (ч. 2 ст. 1048 ГК):

·          договор заключен между физлицами на сумму меньше 50 НМДГ (менее 850 грн.) и не связан с предпринимательской деятельностью ни одной из сторон;

·          заемщику переданы вещи/предметы, определенные родовыми признаками (например, картофель);

·          стороны прямо указали в договоре, что он является беспроцентным.

Рекомендуем не заключать между обычными субъектами хозяйствования, не имеющими статуса финучреждения, процентные займы во избежание признания такой операции финансовой услугой. Поясним почему. На сегодня и законодательство в данной сфере, и мнения различных госорганов по этому вопросу неоднозначны.

Как уже было отмечено, ст. 1048 ГК предусмотрено право заимодавца на получение процентов по договору. Однако в соответствии со ст. 1, 4 Закона № 2664 договор займа, устанавливающий процентную ставку, будет считаться финансовой услугой, а согласно ст. 5 этого Закона оказывать такие услуги имеют право только финучреждения.

При этом Распоряжение № 5555 предоставляет возможность нефинансовым учреждениям оказывать некоторые виды финуслуг. В частности, юрлица – субъекты хозяйствования, которые не являются финучреждениями, могут оказывать финансовую услугу по предоставлению средств взаймы (за исключением займа на условиях финансового кредита) в соответствии с нормами гражданского законодательства и с учетом требований украинского законодательства по предотвращению и противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Согласно Закону № 2664 финансовый кредит – это средства, которые предоставляют взаймы юридическому или физическому лицу на определенный срок и под процент.

Как видим, нормы Распоряжения № 5555 не разрешают нефинансовым учреждениям выдавать процентные займы.

Мнение госорганов:

·          Госкомиссия по регулированию рынков финансовых услуг в Письме № 644/11-3 указывает, что процентные займы могут предоставляться только финансовыми учреждениями;

·          Госкомпредпринимательства в Письме № 8287 подчеркивает, что процентные займы за счет собственных денежных средств могут предоставляться различными субъектами хозяйствования без ограничения круга лиц (т. е. и нефинансовыми учреждениями);

·          Верховный Суд в постановлении от 18.07.12 г. по делу № 6-79 (ЕГРСР, рег. № 25390630) высказывает мнение, что на договор займа не распространяются нормы Закона № 2664, поскольку это специальный закон, регулирующий исключительно правоотношения специальных субъектов – финучреждений, ГК не содержит ограничений относительно субъектного состава договорных отношений, а также права заимодавца на получение процентов.

Таким образом, у госорганов нет единого мнения по поводу того, может нефинансовое учреждение предоставлять процентный заем или нет. Судебная практика по этому вопросу тоже разная. Во избежание длительных судебных споров и разбирательств не рекомендуем заключать процентные договоры займа, если заимодавец не имеет статуса финучреждения.

Возврат займа