Акценты статьи:

• в чем разница между плановой и внеплановой проверками органов Гоструда;
• что такое инспекционные посещения органов Гоструда;
• могут ли субъекта хозяйствования (далее – СХ) оштрафовать за нарушения, выявленные в результате внеплановой проверки;
• как можно обжаловать постановление о наложении штрафа.

Вопросы о проверках органами Гоструда не теряют своей актуальности. Это объясняется тем, что размеры штрафов за нарушения трудового законодательства довольно внушительные. А в связи с увеличением минимальной зарплаты в 2018 году они стали еще больше.

Сегодня свои вопросы о проверках задает главный бухгалтер одного из предприятий г. Сумы Татьяны Рыжук. Это очень распространенные вопросы, которые волнуют всех наших читателей. Ответы от юриста Маргариты Майоренко.

Ситуация
На нашем предприятии орган Гоструда провел проверку. В направлении было указано, что это внеплановая проверка в форме инспекционного посещения. В ходе проверки было выявлено, что у нас работает уборщица без трудового договора. Инспектор Гоструда составил акт и предписание об устранении нарушения. Мы оформили уборщицу в штат, то есть устранили нарушение. Однако орган Гоструда все равно вынес постановление о наложении на предприятие штрафа за нарушение ст. 265 КЗоТ в размере 30 МЗП (минимальных зарплат) (это 111 690 грн.). В связи с этой ситуацией у нас возник ряд вопросов, на которые мы хотели бы получить ответы от экспертов Uteka.

Действует ли в 2018 году мораторий на проведение проверок органами Гоструда?

Нет. Органы, на которые не распространяется мораторий на проверки, названы в Перечне, утвержденном постановлением КМУ от 18.12.17 г. № 1104 (далее – Перечень № 1104). Гоструда и его территориальные органы указаны в Перечне № 1104. А это значит, что в 2018 году они имеют право проверять СХ.

Для справки. Проводить плановые и внеплановые проверки в 2018-м могут также органы ГФС, Госпотребслужбы и др. (см. Перечень № 1104).

Согласно Закону от 05.04.07 г. № 877-V (далее – Закон № 877), органы Гоструда могут проводить плановые и внеплановые проверки.

Как часто орган Гоструда может приходить на предприятие с плановой проверкой?

Это зависит от того, какая у вашего предприятия степень риска от осуществления хозяйственной деятельности. Плановые проверки проводятся органами Гоструда (ст. 5 Закона № 877):

• для СХ с высокой степенью риска – не чаще 1 раза в 2 года;
• для СХ со средней степенью риска – не чаще 1 раза в 3 года;
• для СХ с незначительной степенью риска – не чаще 1 раза в 5 лет.

Для справки. С мероприятиями по проведению плановых проверок в 2018 году вы можете ознакомиться на сайте Гоструда. В частности, план мероприятий по осуществлению государственного надзора (контроля) Гоструда в 2018 году утвержден приказом Гоструда от 17.01.18 г. № 13.

О проведении плановой проверки работодателя должны уведомить за 10 дней до ее начала. На протяжении планового года (с 1 января по 31 декабря) органы Гоструда могут провести не более одной плановой проверки.

А когда и как часто могут назначаться внеплановые проверки?

Внеплановые проверки проводятся только тогда, когда для этого есть законные основания. Количество таких проверок никто не считает: здесь нет ограничений, как для плановых проверок. И, конечно, внеплановая проверка проводится «внезапно» для СХ: о ней не предупреждают заранее.

Основания для назначения внеплановых проверок органами Гоструда предусмотрены в ст. 6 Закона № 877. В частности, органы Гоструда могут явиться с внеплановой проверкой, если:

• СХ подал письменное заявление в орган Гоструда о проведении у него внеплановой проверки по его желанию;
• была выявлена недостоверность данных, отраженных СХ в обязательной отчетности. Сюда не относятся случаи, когда СХ в течение месяца повторно подал отчетность с уточненными данными или когда недостоверность данных является результатом очевидной описки или арифметической ошибки, которая не влияет на содержание поданной отчетности;
• необходимо проверить, как СХ выполняет предписания по устранению нарушений, выданные ему по результатам проведения предыдущего мероприятия органом государственного надзора (контроля);
• поступило обращение от физлица (физлиц) о нарушениях, которые причинили ущерб его (их) правам, законным интересам, жизни или здоровью, окружающей среде или безопасности государства, с приложением документов или их копий, подтверждающих факт таких нарушений (при наличии). В таком случае внеплановая проверка органов Гоструда проводится по согласованию с Минсоцполитики;
• СХ не подавались документы обязательной отчетности за два отчетных периода подряд без уважительных причин или без представления письменных объяснений о таких причинах;
• от премьер-министра Украины поступило поручение проверить СХ;
• произошла авария, смерть пострадавшего вследствие несчастного случая или профессионального заболевания, что было связано с деятельностью СХ.

Будьте начеку! Во время внеплановой проверки рассмотрению подлежат только те вопросы, которые явились основанием для ее проведения. Эти вопросы должны быть указаны в направлении на проверку.

Как видите, у Гоструда есть всего 7 причин наведаться к вам с внеплановой проверкой. Хотя из этого правила есть исключение.

Могут ли назначить внеплановую проверку по иным основаниям, не предусмотренным в ч. 1 ст. 6 Закона № 877?

Да, могут. Согласно ч. 2 ст. 6 Закона № 877, проведение внеплановых проверок по другим причинам возможно, если это предусмотрено законами в соответствующей сфере (в нашем случае – в сфере соблюдения законодательства о труде) и международными договорами.

В сфере соблюдения законодательства о труде действует Порядок, утвержденный постановлением КМУ от 26.04.17 г. № 295 (далее – Порядок № 295). Правда, в нем отсутствуют такие понятия, как плановые и внеплановые проверки. Там изложены особые правила осуществления контроля за деятельностью СХ, который проводится инспекторами труда в форме инспекционного посещения или невыездных инспекций.

Правила из Порядка № 295 расходятся с нормами Закона № 877. Это объясняется тем, что в сфере соблюдения законодательства о труде для Украины действуют две конвенции Международной организации труда (далее – МОТ), ратифицированные Верховной Радой:

• Конвенция МОТ № 81 1947 года об инспекции труда в промышленности и торговле, ратифицированная Законом от 08.09.04 г. № 1985-IV (далее – Конвенция № 81);
• Конвенция МОТ № 129 1969 года об инспекции труда в сельском хозяйстве, ратифицированная Законом от 08.04.04 г. № 1986-IV (далее – Конвенция № 129).

Как известно, нормы международного права имеют приоритет перед нормами национального законодательства (ст. 19 Закона от 29.06.04 г. № 1906-IV «О международных договорах Украины»). Поэтому проводить внеплановые проверки органы Гоструда вправе не только по основаниям, указанным в ч. 1 ст. 6 Закона № 877, но и по основаниям, предусмотренным в п. 5 Порядка № 295. Например, на основании решения суда, а также информации, полученной от Госстата, ГФС, Пенсионного фонда, и т. д.

Эту позицию поддерживают и суды. Например, Харьковский апелляционный суд в постановлении от 27.02.18 г., ЕГРСР, рег. № 72604503 указал, что органы Гоструда имеют право проводить внеплановую проверку по основаниям, которые предусмотрены в п. 5 Порядка № 295, при условии, что проверка проводится в форме инспекционного посещения. Аналогичное мнение содержится и в постановлении ВСУ от 22.03.18 г., ЕГРСР, рег. № 72965403.

Для справки. Порядок № 295 не распространяется на проведение плановых проверок Гоструда (письмо Гоструда от 08.09.17 г. № 9135/4/4.1.-ДП-17).

Так, значит, внеплановая проверка и инспекционное посещение – это одно и то же?

Нет. Внеплановая – это вид проверки (отличие от плановой). А сама проверка может проводиться в различных формах, в том числе и в форме инспекционных посещений.

Поясню подробнее. Согласно ст. 1 Закона № 877, к мероприятиям государственного надзора (контроля) относятся плановые и внеплановые проверки. В свою очередь, плановые и внеплановые проверки могут проводиться в форме проверок, ревизий, осмотров и в других формах, которые определены в законе.

Органы Гоструда проводят свои проверки по правилам, установленным в Законе № 877, но с учетом особенностей, которые установлены в специальных законах по вопросам труда и в международных договорах.

Так, для проведения проверки органом Гоструда издается приказ (решение, распоряжение), на основании которого выдается удостоверение (направление на проверку). По правилам ч. 3 ст. 7 Закона № 877 в направлении обязательно указывается форма мероприятия:

• проверка;
• ревизия;
• обследование;
• осмотр;
• инспектирование и пр.

То есть именно внеплановые проверки органами Гоструда могут проводиться в различных формах.

Наше мнение подтверждается и судебной практикой. Например, в своем постановлении от 09.10.17 г., ЕГРСР, рег. № 69626612, Харьковский окружной административный суд указал, что в законодательстве не обозначен исчерпывающий перечень форм осуществления государственного контроля, поэтому органы Гоструда вправе проводить внеплановые проверки в форме инспекционных посещений по правилам Порядка № 295. Однако при проведении внеплановой проверки в форме инспекционного посещения необходимо обязательно придерживаться требований ст. 1, 3, ч. 1, 4, 6–8, абзаца второго ч. 10, ч. 13–14, ст. 4, ч. 1–4 ст. 5, ч. 3 ст. 6, ч. 1–4, 6 ст. 7, ст. 9, 10, 20, 21, ч. 3 ст. 22 Закона № 877.

Правомерно ли наложен штраф, если мы исправили нарушение?

Согласно п. 19 Порядка № 295, по результатам инспекционного посещения составляется акт, а в случае нарушений законодательства о труде еще дополнительно – предписание об их устранении.

Предписание должно быть исполнено в указанный в этом документе срок (п. 23, 24 Порядка № 295). И если СХ вовремя устранит выявленные нарушения, то штраф на него не налагается (п. 28 Порядка № 295).

Однако, к сожалению, у вас было нарушение, при котором данное правило не действует. В п. 29 Порядка № 295 сказано, что в случае выявления неоформленных работников штрафные санкции к СХ и его должностным лицам применяются независимо от того, устранил СХ данное нарушение или нет. То есть, например, оформил он с работником трудовой договор или нет.

На какие еще нарушения данное правило не распространяется?

Привлечь к ответственности, несмотря на исполненное предписание, орган Гоструда может также:

• за несвоевременную и не в полном объеме выплату зарплаты;
• за несоблюдение минимальных гарантий в оплате труда.

Куда и в какие сроки можно обратиться, чтобы обжаловать предписание органа Гоструда?

Вынесенное предписание можно обжаловать в течение 10 дней в административном порядке (ст. 21 Закона № 877, п. 30 Порядка № 295). Жалоба подается начальнику (его заместителю) территориального органа Гоструда. А если СХ будет не согласен с результатом рассмотрения жалобы, тогда новую жалобу можно подать непосредственно начальнику (либо его заместителю) Гоструда Украины. Если жалоба будет подана в течение 10 дней, то выполнение предписания приостанавливается.

А если откажут в удовлетворении жалобы и орган Гоструда вынесет постановление о наложении штрафа, куда дальше можно обращаться?

Обжаловать постановление о наложении штрафа органом Гоструда можно в судебном порядке (п. 10 Порядка, утвержденного постановлением КМУ от 17.07.13 г. № 509, далее – Порядок № 509). Иск надо подавать в местный административный суд – местный общий суд как административный суд или в окружной административный суд (ст. 22 Кодекса административного судопроизводства, далее – КАС).

Обратиться в суд вы можете по своему выбору: либо по месту нахождения вашего предприятия, либо по месту нахождения ответчика – органа Гоструда, который вынес постановление о наложении штрафа (ст. 25 КАС). Подать иск следует в течение 6 месяцев, так как иной срок для подачи иска в таких случаях в законодательстве не установлен (ст. 122 КАС).

Какие аргументы лучше привести в исковом заявлении, чтобы они помогли выиграть дело?

Маргарита МАЙОРЕНКО, юрист

Чтобы увеличить свои шансы на отмену постановления о наложении штрафа, для начала проанализируйте процедурные моменты. Они были соблюдены органом Гоструда при внеплановой проверке или нет?

Итак, анализируем по пунктам, отвечая на вопросы:

• Что стало основанием для проведения внеплановой проверки органом Гоструда? Какие основания являются законными, вы знаете. Отсутствие законного основания для проведения проверки – это грубое нарушение процедуры. Суды отменяют постановления о наложении штрафа, если у органа Гоструда не было оснований для проведения проверки. Например, Харьковский апелляционный административный суд своим постановлением от 11.01.18 г., ЕГРСР, рег. № 71629892, отменил постановление Гоструда о наложении штрафа в размере 384 000 грн., в связи с тем, что не было законного основания для проведения проверки.
• Какие документы представил вам инспектор по труду, который пришел проводить проверку? У него было служебное удостоверение? На сайте Гоструда опубликована справочная информация для СХ (размещены решения Минсоцполитики о формах служебного удостоверения инспектора труда, акта, справки, предписания, требования, приведен перечень вопросов, который подлежат проверке). К примеру, если у инспектора отсутствует служебное удостоверение, то СХ имеет право не допускать его к проверке.
• Сколько времени длилось инспекционное посещение? Продолжительность инспекционной проверки не может быть более 10 рабочих дней, а для субъектов микропредпринимательства – не более 2 рабочих дней.
• Вас уведомили о рассмотрении дела о наложении штрафа? Согласно п. 6.7 Порядка № 509, субъекта должны уведомить о рассмотрении его дела за 5 дней до даты рассмотрения. Не имеют права рассматривать дело без присутствия СХ, если он не был проинформирован должным образом и от него не поступило обоснованное ходатайство об отложении рассмотрения дела.

Выводы

Органы Гоструда имеют право проводить плановые и внеплановые проверки СХ.

Внеплановые проверки могут проводиться в том числе в форме инспекционного посещения, как это предусмотрено Порядком № 295. В таком случае органы Гоструда обязаны придерживаться правил, установленных в ч. 4, 5 ст. 2 Закона № 877.

Источник: "Баланс" № 39-40, который вышел из печати 14.05.18 г.